台灣醫事安全法學論壇

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臺北大學法學碩士  黃眇蜻律師

      近來司法實務上出現，未具牙醫師資格之某甲於90年10月間某日起至104年7月21日遭查獲時止，反覆在住處實施拔牙、牙痛治療、裝置假牙、麻醉等醫療行為，並提供未經核准輸入之「PRONES- PASTA AROMA齒科用表面麻醉劑」予求診病患使用，經檢察官偵查起訴。法院認定，某甲使用之「PRONES- PASTA AROMA齒科用表面麻醉劑」，外觀包裝標示之製造販賣商為「日本齒科藥品株式會社」，未見有衛生福利部核准之藥品許可證字號，應係未經衛生福利部核准藥品許可證而輸入之藥品。故因認定某甲所為係犯醫師法第28條前段無醫師資格擅自執行醫療業務與修正前藥事法第83條第1項之供應禁藥罪，係以一行為而觸犯數罪名，為想像競合犯，應依刑法第55條規定從一重之供應禁藥罪處斷(臺灣新北地方法院105年度醫訴字第2號、臺灣高等法院 105 年醫上訴字第 7 號 判決參照)。

      上述實務案例，涉及醫師法第28條所稱醫療業務之意涵與罪數認定。依醫療法第28條規定，除法定情形外，未取得合法醫師資格，擅自執行醫療業務者，處六個月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣三十萬元以上一百五十萬元以下罰金，其所使用之藥械沒收之，以保障民眾就醫權益。所稱「醫療業務」，係指以醫療行為為業，不問是主要或附屬業務，職業上予以機會，為非特定人之醫療行為均屬之，且反覆、延續執行醫療行為，即屬醫療業務，不以收取報酬為要件(最高法院104年台上字第3664號判決)。

      因此，醫師法第28條「醫療業務」意指以醫療行為為職業者而言，乃以延續之意思，反覆實行同種類之行為為目的之社會活動，當然包含多數之行為，是該條立法本旨即包含反覆、延續執行醫療行為之意。因此，縱多次為眾病患為醫療行為，雖於各次醫療行為完成時，即已構成犯罪，於刑法評價上，則以論處單純一罪之集合犯為已足（臺灣臺北地方法院 104 年醫訴字第 5號刑事判決參照）。

      回歸本件案例，法院認定某甲長達14年反覆無照看病行為，各係基於單一非法執行醫療業務，及供應禁藥之犯意，於密接之一定時、地反覆為之，在行為概念上具職業性、營業性等重複特質，應予評價認係包括一罪之集合犯。因此罪數應予評價認係包括一罪之集合犯，各僅論以一醫師法第28條前段之非法執行醫療業務罪及修正前藥事法第83條第1項之供應禁藥罪。